专利申请的风险有哪些对策？

专利权的存在是指两个或两个以上的单位或个人共同享有一项专利权。鉴于人与人之间的复杂关系和专利权本身的特点，专利权的实施、许可、转让、维护、司法和行政保护都存在风险。本文简要分析了专利权的风险，并提出了相应的防范对策，以期对专利实践管理有所裨益。1专利* * *专利* * *的形成有其原因，其中的原因主要有以下五种:(1)合作发明创造产生的专利* * *根据《中华人民共和国专利法》第八条的规定，“除另有约定外，申请专利的权利属于与两个以上单位或者个人合作完成的发明创造，或者由其他单位或者个人委托完成的发明创造；申请被批准后，申请的单位或者个人为专利权人。”因此，除协议另有约定外，合作完成的发明创造的专利权归* * *和完成发明创造的单位或者个人* * *所有。(2)基于当事人约定的专利权* * *作为一项重要的民事权利，法律允许当事人通过合同合法处分其所有权。根据《中华人民共和国专利法》第六条第三款“利用本单位的物质技术条件完成的发明创造，本单位与发明人或者设计人有合同约定专利申请权和专利权归属的，从其约定”。也就是说，如果单位与发明人或者设计人有合同约定，专利申请权和专利权的所有权由单位与发明人或者设计人共有，那么此时取得的专利权归单位和发明人或者设计人所有。此外，受其他单位或者个人委托的单位或者个人也可以通过合同享有专利权。(1) (3)虽然我国相关法律法规没有明确规定与专利权受让人的* * *关系，但这在民法理论上是完全允许的，在实践中也是可行的。此时，转让的专利权将归几个单位或个人所有。(4)基于法人或者其他组织分立时继承取得的专利权，法人或者其他组织分立或者合并的，其权利和义务由变更后的法人或者其他组织享有和承担。这种获取方式也叫继承获取。[2]法人或者其他组织分立时未对专利权的归属作出具体规定的，视为该专利权在分立后归该法人或者其他组织所有。当然，由于专利权是国家授予的独占权，此时就要对专利登记事项办理相应的变更登记。(5)基于专利权人对其专利权的继承或者部分赠与，根据《中华人民共和国继承法》第三条的规定，公民专利权中的财产权属于个人合法财产，可以依法继承。所以如果有两个以上继承人，遗产分割时，没有约定* * *拥有专利权的财产权，就会产生事实上的专利权。另外，专利权人可以将自己的部分专利权赠与他人，此时赠与人和受赠人之间就会产生专利权。当然，专利权的赠与只有在专利管理部门根据赠与人(权利人)的申请对专利权的登记事项作出相应变更后才有效。2专利权的性质和形式* * *一般来说，以专利权的性质* * *为准。[3]所谓准* *存在，是指存在两个或两个以上拥有所有权以外的财产权利的民事主体。[4]至于* * *的形式，可以是按份* * *也可以是带* * *。[5]这是因为，除了法律直接规定的专利权* * *外，由于当事人没有约定，可能难以确定每个* * *所有人的确定份额，因此推定* * *归* * *所有，当事人可以通过合同完全按照确定份额分享* * *的权利和分担* * *的义务，即可以由* * *拥有。而且无论专利权是如何取得的，法律都不排除当事人通过合同约定其归属。自然不需要限制当事人是用* * *约定* * *还是由* * *约定。3专利权* * *存在风险与其他物权的准* *存在、物权的* * *存在风险相同。* *某人的准* *存在或* * *存在，在物权或物权的行使上，比单一的权利主体具有更大的风险。这是因为某个* * *人的不当行为可能会影响到其他* * *人，甚至造成损失，从而使准* *产权或* * *产权始终处于* * *人可能的不当行为所带来的潜在风险中。* * *有些专利权也是如此，但由于专利权本身的技术和法律特性，专利权* * *的某些风险比其他财产权* * *更大、更复杂。3.1***有人实施***专利权的风险一般来说，除非另有约定，每个* * *的权利人都可以独立实施* * *的专利权。但是，由于各* * *实际生产能力和市场份额的差异，各* * *通过专利实施所获得的收益不一定等于其在专利技术研发中的贡献，甚至在明显不公平。比如武汉某高校和某企业联合开发了一项技术，获得了一项专利授权。企业通过实施专利技术获得了巨大的经济效益，而高校由于不具备实施条件，无法通过专利技术获得效益。由于法律没有对* * *与专利权的利益分成做出硬性规定，且双方没有相关约定，所以大学要求的合理赔偿并未实现。无奈之下，大学将专利权许可他人实施，引发纠纷，法院判决大学败诉。如果专利权归多个权利人所有，且每个权利人都有实施能力，此时* * *人之间必然会出现对专利权实施的竞争，甚至有演变成恶性竞争的风险。这也违背了授予专有专利权以鼓励发明创造、保护科技投资者利益的初衷。3.2***有人许可***的风险* * *以专利进行许可在我国是基于协商一致原则的，即除* * *方没有能力许可第三方实施外，许可必须经所有* * *人协商一致。但是，由于* * *内部一些人对一些专利技术的技术价值和市场价值有不同的看法，因此* * *内部很多人往往很难就是否许可、如何许可、许可费用的多少等问题达成一致，甚至* * *内部一些人为了自身利益故意阻止* * *专利许可的实施。因此，存在* * *专利权难以实施许可或者无法满足合理许可实施的风险。考虑到部分专利* * *没有强制执行能力，为维护其利益，最高人民法院在《关于审理技术合同纠纷案件若干问题的纪要》中规定，无强制执行能力的当事人* * *对第三人进行了一般许可时，不属于侵权行为。【⑥】这可能有利于补偿无执行能力的* * *业主的利益，但由于没有确切的第三方定义，如果无执行能力的* * *业主将其许可给其他* * *业主的竞争对手，并且其市场竞争力因该许可而迅速提升，这样的结果肯定是其他* * *人无法接受的。3.3 * *专利转让的风险对于* * *专利权的转让，我国采取协商一致原则，即未经其他* * *人同意不得转让。但是，由于一些人可能对专利技术的技术价值和市场价值有不同的看法，因此，许多人无法就转让费达成一致意见是不可避免的，这将影响转让。更何况，不可能防止个别人为了自己的利益故意阻挠转让。在某个* * *里，考虑到市场竞争，有人不愿意将自己的* * *专利权转让给竞争对手，导致专利权被闲置或者低价转让给他人，必然会给其他* * *权利人造成损失。此时，如果事先没有约定，如何确定和承担损失是一个很难解决的问题。比如武汉某研究所与企业合作攻关，获得了一项专利权。研究所期望通过转让专利技术来获利。考虑到市场竞争，企业不同意转让，然后声称只能转让给自己。研究所相当被动，不得不低价转让给合作的技术研究企业。3.4***具有专利维持的风险专利作为一项法定权利，必须依法取得并维持。要使专利权得到持续有效的保护，必须按规定缴纳年度专利费，否则专利权自动失效。如果部分* * *人通过书面声明放弃自己的* * *专利权，那么其放弃的部分应当由其他* * *人取得。[7]其他* * *人可以根据其书面陈述请求国家专利局对专利登记事项进行相应的变更，将这部分* * *人从* * *专利权人名单中删除。但是，如果某些* * *人通过不缴纳年度专利费的方式放弃了专利权，那么其他* * *人就会面临一个不利的情况:如果要维持专利权，就必须缴纳全部的专利费，但很难提供专利登记事项变更的必要证据，无法将这个* * *人从专利权人的名单中剔除。另外，当* * *拥有专利权，被他人向专利复审委员会申请宣告专利无效时，专利权人应当按照复审委员会的要求在指定期限内陈述意见，或者修改权利要求书，或者应复审委员会的要求参加口头审理。在这一点上，如果有的* * *人积极参与审查，而有的* * *人消极对待，那么对所有* * *人都是一样的效果，不管专利最后是维持还是宣告无效。但是，每个* * *里都有人在物质和精神方面(甚至是创造性的工作)做出不同的贡献，这是非常不公平的。3.5***专利保护的风险一旦***某项专利权被侵犯，每个* * *有三种可能的选择。一是同意起诉或参与诉讼，追究侵权人责任；二是明确放弃实体权利，不追究侵权人责任；第三，既不愿意参与诉讼，也不放弃实体权利。第一种情况，自然是* * *参与诉讼，* * *参与支付诉讼费用，* *参与承担诉讼风险，* * *参与分享诉讼利益(侵权损害赔偿)。第二种情况，属于* * *的人放弃权利，应当在不再分享诉讼收益(侵权损害赔偿)的前提下，允许并免除其支付诉讼费用、承担诉讼风险的义务。