中国对外贸易法
这次修改对外贸易法的必要性主要是:
首先，这是进一步完善社会主义市场经济建设的客观需要。按照建设统一开放、竞争有序的社会主义市场经济的要求，为国内各类对外贸易经营者创造平等竞争条件，加快内外贸一体化进程，进一步提高贸易的自由度和便利度，实现国内外资源和市场一体化。修订对外贸易法，是完善公开公平透明的对外贸易环境，建立健全对外贸易促进机制，实现对外贸易良性健康发展和合理有序竞争，促进经济全面协调可持续发展的有力法律保障。
第二，是我国对外贸易持续快速发展和进一步深化对外开放的内在需求。1994《对外贸易法》实施近10年来，我国对外贸易的格局和金额发生了巨大变化，外贸大国的地位得以确立。2004年4月5日，NPC常委会通过新外贸法的前一天，世贸组织公布了世界各国排名，确认中国2003年外贸进出口总额为8512亿美元，居世界第四位。对外贸易在国民经济中的地位和作用发生了根本性的变化，成为国民经济持续发展的重要推动力。与之相对应的是，1994对外贸易法在对外贸易管理、对外贸易促进、对外贸易救济等诸多方面都不能完全适应对外贸易发展的新形势、新变化、新要求。需要根据实际情况进行修改、补充和完善，以更好地促进对外贸易的发展。
第三，是履行入世承诺的客观要求。中国加入世界贸易组织，为中国利用世贸组织规则保护和发展自己提供了有利条件。为了充分利用WTO赋予中国的权利，有必要通过相应的国内立法建立和完善具体的实施机制和程序。对外贸易法的修改，是将我国加入世贸组织的承诺和世界贸易组织规定的我国作为成员国应享有的权利和义务转化为国内法，这既是履行世贸组织承诺的要求，也是完善对外贸易法附属法的法律依据和保障。
总之，新外贸法的颁布是中国从外贸大国走向外贸强国的重要保障。
修订后的对外贸易法***11共70条，比1994的对外贸易法多出3章26条。对外贸易法的修改，既总结了中国10年来可持续发展的经验，也适应了世贸组织规则的要求。同时，也注重借鉴其他国家对外贸易立法的先进经验。与1994对外贸易法相比，此次修订体现了现阶段我国外贸管理的基本理念，也体现了下一步外贸改革发展的方向和制度保障。虽然酝酿修改时间紧，还存在一些不足，但总体上看，是一部符合我国当前外贸发展客观需要的法律。对外贸易法的修改是在我国国际经济地位正在发生根本性变化的条件下进行的，与改革开放初期甚至十年前的内外环境条件完全不同，体现了立法者与时俱进、实事求是的科学精神。
(一)立法理念和宗旨体现了科学发展观。
科学发展观要求以人为本，实现城乡发展要求，统筹区域发展，统筹经济社会发展，统筹人与自然和谐发展，统筹国内发展和对外开放，更大程度发挥市场在资源配置中的基础性作用。这一指导思想在对外贸易法的修订中得到了充分体现。
从立法上看，新外贸法强调对外开放对国内经济的促进作用，增加了“扩大对外开放”的表述(新外贸法第1条，下同)，体现了统筹国内发展和对外开放的目的。其实质是通过对外贸易法的实施，进一步完善我国可持续发展的对外担保法律制度，更好地利用国内外资源和市场，实现我国经济的可持续发展。同时，新的对外贸易法还强调，在促进对外贸易中，国家应当支持和促进民族自治地方和经济不发达地区对外贸易的发展(第59条)，以促进地区整体发展。
从立法目的来看，新外贸法更加注重经济与社会、人与自然的协调发展。《1994对外贸易法》规定了限制进出口和禁止进出口的物品，但与1994关贸总协定第11、12、18条和第20条相比并不完整，不利于充分保护我国的经济安全和国家利益。在世界贸易组织协定允许的范围内，新外贸法不仅增加和完善了限制和禁止进出口的规定，而且特别强调以人为本的思想，更加关注民生问题。例如，16条第二款明确规定，为保护人体健康或者安全、动植物的生命或者健康、环境，可以限制或者禁止进口或者出口。第八条规定自然人可以从事对外贸易经营，是宪法中关于国家尊重和保障人权的表述的具体体现，也是赋予自然人经济权利的国民待遇。
(B)反映了中国作为世贸组织成员的权利和义务的平衡。
《1994对外贸易法》受到当时立法环境和非WTO成员的制约，在享有多边协定权利方面存在诸多问题，如法律不完备、下属单行法与上位法在条款上存在冲突、对外贸易谈判者和采取贸易措施主体的授权条款不明确、知识产权保护条款缺失等。
借鉴国际经验，根据世界贸易组织规则，新外贸法增加了“主动条款”，以促进对外贸易发展，维护市场公平竞争，合理保护国家和国内产业利益。增加了知识产权保护、对外贸易调查、对外贸易救济等三个与对外贸易有关的章节，共17条，占新《对外贸易法》全部条文的近四分之一。新外贸法充分利用了WTO的例外条款，将维护产业经济安全作为中国对外贸易可持续发展的重要前提和基础，体现了权利与义务的平衡。这种平衡，一方面加强了倡议条款的攻击力，另一方面加强了国内产业对进口冲击的防御，特别是提高和加强了国内产业开拓国际市场的能力。使中国的对外贸易法真正成为积极的贸易防御法和积极的市场发展法，从而遏制国外的贸易保护主义，拓宽中国的贸易和投资。
(三)体现了从外贸管理向外贸管理和服务并重的转变。
《1994对外贸易法》主要是一部以管理对外贸易为主的《对外贸易管理法》。从内容上看，主要规定了国家管理外贸经营活动的法律规则和依据，片面强调政府对外贸企业的监督管理，忽视了促进外贸和提供外贸信息服务作为规范外贸经营活动的基本法律的职责，缺乏维护外贸秩序所需的法律保障和服务。
作为“1994对外贸易法”的延续和发展，新对外贸易法强调了政府在对外贸易管理中的重要作用，如建立和完善对外贸易秩序、保护知识产权、对外贸易调查和对外贸易救济、建立对外贸易公共信息服务体系、加强对违法行为的处罚和建设国内外市场预警监测系统等相应条款，进一步明确了政府在对外贸易管理中的重要职责和角度定位。
同时，新外贸法强调其服务和保护外贸发展的功能。比如增加了保护对外贸易经营者合法权益的规定(第1条)，强调国家应当建立对外贸易公共信息服务体系，为对外贸易经营者和其他公众提供信息服务(第54条)。同时，参照国际惯例，国家支持和促进中小企业开展对外贸易(第58条)。新外贸法的修订历时数年，在借鉴国际经验、总结我国对外开放成果、探索建立符合我国国情的外贸法律法规体系等方面做了大量有益的工作。新外贸法有以下四大亮点:
(一)强化开拓国际市场的保障功能。
目前主要国家对外贸易法的一个突出特点是对内开放国外市场，保护国内产业的功能。强化对外贸易法开拓国际市场的保障功能，开展对外贸易调查，已成为各国开拓国际市场、维护本国产业安全的重要法律手段，是当今各国对外贸易法的立法趋势。著名的美国条款301就是一个例子。根据美国1988综合贸易与竞争法，301条款及其配套措施分为一般301条款、特殊301条款和超级301条款三种。根据一般条款301，如果美国贸易代表认为外国立法、政策或做法违反或不符合贸易协定，或不公平，并对美国商业造成负担或限制，那么美国贸易谈判代表应采取行动，实现美国在贸易协定下享有的权利，或达到取消该立法、政策或做法的目的。特别条款301旨在重点监管本国的知识产权贸易。超级301条款的重点是贸易自由化，美国贸易谈判代表应关注一些关键国家的主要贸易障碍和贸易扭曲做法。根据301条款，美国贸易谈判代表可以根据情况对外国采取强制报复措施，如暂停或撤销贸易减让、对外国进口商品或服务实施进口限制、要求外国政府纠正做法或通过谈判提供补偿等，可见301条款是贸易单边主义的武器。美国经常利用这一条款调查其他国家的贸易措施，然后与其他国家进行谈判。如果谈判失败，它将单方面报复，以迫使其他国家让步。欧盟、日本等美国的主要贸易伙伴也频频被该条款调查，深受该法之苦。中国也是301条款的主要目标。而我国对外贸易法1994在这方面的功能明显不足。
为了最大限度地保护国内产业利益，新《对外贸易法》在原有的反倾销、反补贴、保障措施、反规避等对外调查的基础上，调整并专门增加了第七章对外贸易调查。例如，参照美国、韩国的立法实践，明确规定国家可以调查货物进出口、技术和国际服务贸易对国内产业及其竞争力的影响，并相应规定了调查的主管机关、方式和措施(第38条和第39条)。这些规定为我国未来对外谈判磋商、签署多双边协议、发起国外调查和贸易救济措施提供了基本的量化分析框架和评估程序，有利于全面平衡国际经济变化对国内产业和国内就业的影响，全面评估货物进出口、技术和国际服务贸易多双边安排的利弊，准确及时地发起国外调查和贸易救济措施。
同时，第48条明确授权国务院对外贸易主管部门依照本法和其他有关法律的规定，在对外贸易中进行双边或多边磋商、谈判和争端解决，增强了运用国家机器维护国家经济安全和企业合法权益的能力。
(2)高度重视与贸易有关的知识产权保护。
与贸易有关的知识产权保护是世界贸易组织规则的重要组成部分，日益成为发达国家维护国家利益的主要手段。在全球化的知识经济中，知识产权的本质不仅是技术创新，也是国际贸易中的竞争武器之一。因此，发达国家非常重视知识产权的保护，日本甚至提出了专利立国战略。
在世贸组织的《与贸易有关的知识产权协议》(TRIPs协议)中，规定了保护知识产权应当遵守以下原则，即国民待遇、保护公共秩序、社会道德、公共健康等，还明确规定“可以采取适当措施防止权利人滥用知识产权”。根据WTO规则，新《对外贸易法》在借鉴美国、欧洲、日本等国外立法经验的基础上，增加了第五章“与对外贸易有关的知识产权保护”。，并具体规定实施贸易措施，防止侵犯知识产权的货物进出口和知识产权权利人滥用权利。这些规定有利于中国企业妥善处理与外国专利权人的知识产权纠纷，保护外国投资者的合法权益。
特别是新《对外贸易法》第31条还规定，部分国家和地区在知识产权保护方面未给予中华人民共和国法人、其他组织或者个人国民待遇，或者未对原产于中华人民共和国的货物、技术或者服务提供充分、有效的知识产权保护的，新《对外贸易法》规定将对与该国家或者地区的贸易采取必要措施。这将为有效保护中国企业在国外的知识产权和产品竞争优势提供有力的国内法律依据。
(三)建立预警和应急机制已经成为政府调控宏观经济的法定职责。
建立外贸预警和应急机制是各国的普遍做法。例如，2003年9月，美国商务部成立了“产业分析办公室”，负责审查和评估进出口贸易和政府政策对产业和企业的影响；南非和欧洲联盟建立的“进口监测快速反应机制”;以及在印度建立的进口监测机制。从国内产业的角度来看，对外贸易预警和应急机制一般被称为产业损害预警机制。产业损害预警机制主要是持续监测货物进出口、技术进出口和国际服务贸易的异常情况，分析其对国内产业的影响，及时发布相关预警信息，服务于国务院领导、政府有关部门、行业和企业的决策，实现“有所为、有所不为”。该系统由三部分组成:预警、预案和响应实施。它是国家宏观管理的重要组成部分，是国家宏观经济调控的重要手段，是有效运用贸易救济措施的基础性、前瞻性和预防性工作，对维护国内产业安全具有重要作用。
加入WTO后，特别是面对经济全球化和跨国公司的迅速发展，中国工业安全工作面临的形势日益严峻。对此，商务部产业损害调查局(原国家经贸委产业损害调查局)、国家质检总局、人民银行等部门根据各自职能，积极探索建立相关预警机制，并取得积极进展。其中，商务部建立了汽车、化肥、钢铁等重点行业产业损害预警机制，对重点商品进行监测，积极推进区域和企业级行业预警机制建设。新《对外贸易法》第四十九条规定，国务院对外贸易主管部门和国务院其他有关部门应当建立货物进出口、技术进出口和国际服务贸易预警应急机制，应对对外贸易中突发和异常情况，维护国家经济安全。该条款的出台必将强化政府的预警职能，促进我国产业损害预警机制的建设和发展。
(D)作为一般原则，透明度原则在新的对外贸易法中得到了充分实施。
透明度原则是世界贸易组织规则中最基本的原则之一，也是实现世贸组织总体目标的关键。透明度原则的核心条款是GATT第10条。随着世贸组织影响力的扩大，这一原则得到了广泛的传播和应用，成为保证国际贸易可预见性的关键，成为各国对外贸易法的强制性规定并列入其对外贸易法的主要条款。
其具体内容，一是公布告知原则，即告知义务。该原则要求成员管理机构必须公布正式实施的与贸易有关的法律、法规、规章和政策；必须公布与另一成员的政府或政府机构签署的影响国际贸易政策的现行条约和政府协定；具体贸易实施中普遍引用的法律、法规、司法判例和行政决定应及时公布。第二是关于行政和司法程序的透明度。要求成员在管理对外贸易和审理对外贸易案件的过程中保持透明，并对管理对外贸易过程中的政府决策进行独立的司法审查。第三是关于商业经济层面的透明度。当然，世贸组织的透明度原则也有例外。公开会损害公众利益、国家安全或者企业正常利益的，如商业秘密等，可以不公开。
中国在入世议定书中承诺透明度原则的关键，或者说突破口，是政府在对外贸易管理中取消内部文件(也叫红头文件)，即所有执行的必须是公开的法律、法规、规章和政策。新外贸法第36条和第38条在外贸秩序和外贸调查中都强调了对外公告的义务。比如第三十六条规定:“违反本法规定，危害对外贸易秩序的，国务院对外贸易主管部门可以向社会公告”。第54条还规定，国家对外贸易主管部门必须建立对外贸易信息服务系统，为对外贸易经营者和其他公众提供信息服务。长期以来，我国外贸公共服务体系建设滞后，公共信息服务意识薄弱。外贸公共信息能否及时提供给外贸经营者和其他公众，关系到中国加入世贸组织时所做的承诺，也关系到中国的国际形象。通过公告，一方面增强了透明度，体现了新外贸法与WTO基本原则的一致性；另一方面也通过对扰乱外贸秩序的行为进行公开，保证了公民知情权的实现，使中国的经济环境更加稳定和可预期。实现引导公众关注外贸法、学习外贸法、监督外贸法实施的功能。
同时，新外贸法在修订过程中也首次征求了外国商会和外商投资企业的意见。立法机关认真研究了他们在贸易权、指定经营、外商投资企业知识产权保护等方面的意见和建议，吸收了合理的意见。这一做法不仅体现了WTO的透明度原则，而且对外贸法本身的修改和整个国家的法制建设也起到了积极的作用。(一)突破了外贸经营主体单一和实行审批制的局面，优化了外贸经营主体结构。
是否允许自然人、法人、合伙企业等所有企业从事对外贸易，是一个国家对外贸易法的基石，与一个国家的宪法是否保障人权同等重要。20多年来，放开外贸经营权一直是中国外贸体制改革的主线之一。实际上，我国过去实行的外贸经营权审批制，是我国高度集中的计划经济垄断管理体制的直接体现。原《对外贸易法》第九条第1款规定的许可制度，无疑造成了有外贸经营权和无外贸经营权企业事实上的不平等，限制了市场和竞争。也违背了世界贸易组织的要求，容易被视为贸易壁垒，与《中国加入议定书》和《中国加入工作组报告》中“中国将在加入3年内取消贸易权审批制度”的承诺不符。
随着对外开放步伐的加快，中国出台了一系列放宽外贸经营权的改革措施。1999 142民营企业取得自营进出口权，全国大型工业企业全面实行自营经营权登记备案制度。原有的国有外贸公司垄断局面基本打破，全国范围内基本形成了多元化的外贸经营主体、多种所有制经济成分、多层次、多渠道的外贸经营格局，具备了放开外贸经营权的条件。在此基础上，新外贸法取消了贸易权审批制，改为备案登记制(第八条、第九条)。赋予企业更加广泛的外贸经营权，从而为形成以多种经营为核心的外贸体系，充分发挥我国企业在国际市场上的整体优势奠定基础。同时，新外贸法赋予自然人从事对外贸易的权利，彻底实现外贸经营主体的国民待遇。根据1994《对外贸易法》第八条规定，自然人不得从事对外贸易活动。根据中国的世贸组织承诺，在贸易权利方面，所有外国自然人和企业应获得不低于中国企业的待遇。我国自然人能否成为外贸经营主体，不涉及我们在WTO规则下的义务，但是否增加这一条款，国内业界普遍关注。
对此，一些专家学者认为，降低准入门槛，开放外贸大门，短期内容易导致外贸经营主体快速增长，可能引发恶性竞争和市场秩序混乱，最终损害国家利益。事实上，在技术贸易、国际服务贸易和边境贸易活动中，有大量的自然人从事对外贸易经营活动。放开后，我国包括自然人在内的外贸经营主体数量短期内可能会增加，但预计不会持久。主要是自然人做贸易风险大。与法人和其他组织相比，自然人需要承担无限责任。同时，实现自然人作为主体真正参与外贸管理，在配套制度上还存在障碍。比如合同效力、海关管理、外汇支付、税收等法律法规中对自然人行为效力的确认。需要通过修订和制定相关配套法律法规来进一步理顺。
(2)突破了我国重视民商事主体救济的立法模式，突出和强化了公权的贸易救济功能，以及反垄断和反不正当竞争的作用。
对外贸易秩序包括对外贸易的管理秩序和经营秩序。前者是为维护国家经济政治利益而产生的，体现了国务院对外贸易主管部门与作为对外贸易经营者的对外贸易经营者之间的权利义务关系；后者是适应对外贸易活动的客观规律而形成的，体现了对外贸易经营者作为平等主体之间的民商事权利义务关系。依法维护公平自由的对外贸易秩序是重要内容之一。无论是在1994对外贸易法中，还是在新实施的对外贸易法中，第一章总则第1条都把“维护对外贸易秩序”作为制定本法的一个目的。
1994的《对外贸易法》从内外两个方面规定了对外贸易秩序，试图应对当时已经出现的对外无序竞争和贸易摩擦。它在内部确立了对外贸易经营者应当遵循的行为准则，具体列举了对外贸易领域的各种不正当竞争和其他违法行为。对外则是针对反倾销、反补贴、保障措施。这种体例削弱了对外贸易法对国内产业的保护，不利于公权在对外贸易救济中的作用。
新《对外贸易法》增加了知识产权保护、对外贸易调查和贸易救济三章，强化了对国内产业的保护功能，弥补了我国作为世贸组织成员应享有的相应权利。特别是第46条和第45条规定了国际服务贸易的贸易转移和贸易救济问题，为我国产业维护自身合法权益提供了法律保障。同时，对外贸易令在第六章中也对垄断和不正当竞争行为作出相应规定，明确国务院商务主管部门可以采取禁止进出口等措施消除其危害或者影响，及时发现和处理对外贸易中的新情况，更加全面地保障经济安全。
(3)突破进出口商会主要参与外贸中介服务的规定，强化行业协会等中介组织的作用。
查阅《马拉喀什建立世界贸易组织协定》(WTO协定)及其附件可以发现，在《建立WTO协定》第5条第2款中，“总理事会可与涉及WTO相关事项的非政府组织进行协商与合作作出适当安排”，以及《关于实施关税与贸易总协定第6条的协定》1994、《补贴与反补贴措施协定》和《反补贴措施协定》。
随着我国市场经济体制的不断完善，政府对经济的管理由微观管理向宏观管理转变，正在逐步形成政府宏观调控——行业组织自我管理和服务——企业自主经营的新格局。外贸由于其涉外性质，更需要这种协调机制。特别是在应对贸易摩擦的实践中，行业协会和商会发挥着重要作用。例如，作为进口国国内产业的代表，在中国发起反倾销、反补贴和保障措施调查；作为利害关系方，应诉进口国发起的反倾销和反补贴调查；游说、影响反倾销、反补贴、保障调查机关等。
与1994对外贸易法相比，新对外贸易法客观反映了我国市场经济改革的成果，尊重了协会等中介组织在经济活动中的实际作用和发展，明确了协会、商会的权利和义务。特别强调了协会、商会为其会员提供生产、营销、信息、培训等与对外贸易相关的服务的职能，以及依法申请对外贸易救济措施、反映会员呼声的义务。例如，新《对外贸易法》第五十六条规定，对外贸易经营者可以依法成立和加入有关的协会、商会。有关协会、商会应当遵守法律、行政法规，按照章程为会员提供与对外贸易有关的生产、营销、信息、培训等服务，发挥协调和自律作用，依法提出对外贸易救济措施申请，维护会员和行业利益，向政府有关部门反映对外贸易建议，开展对外贸易促进活动。
(四)突破外贸发展的单一道路，强化外贸促进手段，实现多元化。
新《对外贸易法》除了在第九章增加了出口信用保险、公共信息服务体系、鼓励外商投资、工程承包和对外劳务合作等内容外，一个非常重要的突破是首次以法律条款规定了我国参加区域经贸协定和区域经济组织的内容。这将为中国外贸发展提供广阔的空间。
目前，以NAFTA和东盟自由贸易区为代表的区域经贸合作已经成为世界经济发展的一种趋势，也是世界各国寻求发展本国经济、抵御经济衰退的重要举措。由于其积极作用，GATT第24条对此作出了特殊规定，从而使其成为最惠国待遇原则的例外，并明确允许成员国在其境内建立自由贸易区。一方面，中国无法享受区域贸易安排所产生的贸易创造效应；另一方面，由于区域贸易安排对区域内国家给予优惠待遇，其成员对区域外的贸易伙伴仍保留原有的贸易壁垒，因此其贸易分流效应甚至排他性日益明显，造成了中国受到不同程度的歧视。同时，自由贸易区是世界贸易组织明确允许的例外。如果不积极利用，就不会充分利用世界贸易组织的规则为中国谋取应有的利益。因此，无论从理论上还是从实践上，中国都应该重视和利用自由贸易区来促进中国对外贸易的进一步发展，发挥中国在自由贸易区中的积极作用。
新对外贸易法第五条明确规定，中华人民共和国根据平等互利的原则，促进和发展同其他国家和地区的贸易关系，缔结或者参加关税同盟协定、自由贸易区协定等区域性经济贸易协定，参加区域性经济组织。这将积极推动中国参与区域经济一体化活动，有助于中国与东盟以及中日韩就建立自由贸易区的可能性进行有益的尝试。
(五)突破处理外贸违法行为主要靠行政处罚的局面，完善严格的法律责任。
1994对外贸易法关于法律责任的规定只有四条，比较原则，处罚手段不够，处罚种类也比较单一。主要手段是吊销外贸经营许可证。对此，最高人民检察院发布了1994《关于严格执行中华人民共和国对外贸易法的通知》，对1994《对外贸易法》中的违法行为作了补充规定。
新修订的对外贸易法根据对外贸易管理的新情况、新问题和对外贸易管理的实际需要，对国营贸易等法律责任的规定(第六十条至第六十六条)进行了补充、修改和完善。例如，第六十三条规定:“违反本法第三十四条规定的，依照有关法律、行政法规的规定处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。国务院外经贸主管部门可以禁止违法行为人在前款规定的行政处罚决定生效或者刑事处罚判决生效之日起1年至3年内从事相关对外贸易活动。”处罚措施不仅包括撤销外贸经营权、罚款等传统手段，还包括刑事处罚、行政处罚、禁止从业等多种手段，为维护公平自由的外贸秩序提供了有力保障。鉴于对外贸易违法行为法律关系复杂，新对外贸易法在涉及知识产权保护、垄断、不正当竞争、海关管理、税收征管、外汇管理、商检等法律、行政法规的违法行为的法律责任方面，也与相关法律、行政法规(第二十九条、第三十条、第三十二条至第三十五条)相衔接，明确了违法行为的相应法律责任。