专利发出后如何订立合同？
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文章来源:阿里巴巴发布时间:2006-3-29点击量:345次。
汪鸿雁律师，特许律师。我曾多次参加国务院特许经营条例的咨询和CCFA法律研讨会。本人精通特许经营管理模式及法律应用，参与了多项特许经营品牌咨询项目体系建设。担任多家国外品牌和省内品牌的特许经营法律顾问。为20个日本、香港、台湾和新加坡品牌提供特许法律服务。
如何建立和完善特许经营体系？
哪些行业做特许经营比较多？
特许经营不需要在国家某个部门备案？
有什么保护加盟商利益的吗？
很多冠军都会制定霸王条款？
加入陷阱
(14:06:21)主持人说:我们今天讨论的话题是“如何用法律手段保护特许经营”。向我们所有人问好？
(14:06:26)汪鸿雁表示:大家好，很荣幸来到阿里巴巴和大家一起探讨“如何通过法律手段保护”。
(14:06:31)主持人说:我怎么有特许经营权？
(14:06:39)汪鸿雁表示:如果要进行特许经营，我们会提供法律意见。根据2004年开始实施的《商业特许经营管理办法》，一个* * *有七个条件。最重要的条件是一个门槛，2+1，两个直营店，1。如果这个做不到，作为加盟商，你可以认为自己不具备发展吸收加盟的资格。刚才我讲了法律前提。从管理的角度来说，我要有自己独特的模式，别人可以复制。如果一个都没有，从管理的角度来说我没有商业资源，也没有加盟商愿意用他的资金去买你的加盟。
(14:06:57)主持人说:这个模式包括哪些模式？
(14:08:30)汪鸿雁说:模式的概念相对模糊。特许经营的特点是特许人以合同的形式授权其被特许人使用商标、商号、品牌和经营模式，以商业存在的形式经营其原有的成功门店，形成规定的模式。这叫特许经营，特许经营。一个特别，一个特别。
(14:08:55)汪鸿雁说:在一般人的理解中，特许经营和连锁是同一个概念。我们区分连锁和特许经营的概念。有三种类型的链条。第一种是直营连锁，也就是我所有的投入，我的人力，财力。我开一个我完全控股的店，一个叫直营连锁，一个叫加盟，就是我们今天说的。
(14:09:08)汪鸿雁说:另一种连锁是志愿连锁，可以分为直营连锁、加盟连锁、志愿连锁三类。我们讲的更多的是前两种直营连锁和加盟连锁，也就是加盟连锁，这有助于我们以后了解加盟商的权利和义务。
(14:09:25)主持人说:我们知道，根据中国连锁经营协会的调查，中国连锁经营协会有1900多家，加盟企业数量居世界第一。如何在如此庞大的规模上建立和完善特许经营体系？
(14:09:31)汪鸿雁说:虽然数量比较多，我们说从数量上来说是世界第一，但是从质量上来说，我觉得真的不能算作世界知名的加盟品牌。比如肯德基、麦当劳都是国外的。他们在全球特许经营行业排名第一第二，我们中国排名世界第一。但是质量没有达到世界顶级品牌。同时，我认为你告诉我的不仅仅是65，438+0，900个数字。我觉得其实很多企业都没有算进去。这个数字是官方数字。作为一个民间数字，很多数字没有被纳入统计研究，所以如果是真的，很可能突破2000个系统。这个数字应该说远远大于其他国家。
(14:11:05)主持人说:数量巨大，质量却没有名牌？
(14:11:11)汪鸿雁说:从全球战略来看，不存在肯德基、麦当劳这样的级别。
(14:11:17)主持人说:我们加盟商加盟洋品牌风险小吗？
汪鸿雁说:不一定是这样的。我觉得任何一个外国品牌，到了中国，都要有一个水土不服的过程。他不了解中国的法律环境和投资环境。作为中国的投资者，他在选择投资品牌时要考虑综合因素。从目前的情况来看，肯德基对其加盟商相对负责。他通过了。从国内来看，也有很多优秀的品牌。从长远来看，优秀的品牌是在我们国家产生的。现在国内很多经营者对特许经营非常感兴趣。应该说他们也是看好这种商业模式的。只要采取正规规范的模式，就能培育本土优秀品牌。
(14:13:16)主持人说:你刚才说肯德基，麦当劳，肯德基在中国可以加盟？只要是以熟练转移的形式？
(14:13:23)汪鸿雁表示:据我所知，肯德基通过门店经营后有一定的商圈，有自己成熟的店源。整店转让给其加盟商。这是一种加盟模式，但它的模式和一般的不一样。有的加盟商一开始让你独立经营，不像肯德基。它培养了一个商圈和价值让你转移，这是基于对中国市场的了解。我不太了解麦当劳。肯德基就是这样。麦当劳比肯德基更早开始特许经营。
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(14:13:34)主持人说:快餐里也有必胜客。必胜客的模式是什么？
(14:13:39)汪鸿雁表示:必胜客也在吸收加盟商，应该说必胜客也属于百胜集团我知道中国有六个以上的品牌，必胜客是其中之一。好吃！对市场有很强的了解，有市场开拓能力，有新产品研发能力，有从国外引进优秀品牌开拓国内新市场的能力。
(14:15:19)主持人说:国内加盟商可以考虑国外品牌吗？
(14:15:26)汪鸿雁说:这些外国品牌在选择加盟商和合作伙伴方面非常严格。他们没钱做加盟商。他们非常重视品牌，对加盟商的选择非常严格。
(14:15:32)主持人说:对加盟商有什么苛刻的要求？
(14: 65438+结婚意味着双方的合作要愉快，同时* *与理念一致，一些经营方式、经营模式、业务流程必须严格遵守总部的操作规则。如果是违法的，或者在考察中觉得不符合它的条件，可以多选择加盟商，肯德基，麦当劳，这样才能保证品牌形象不打折扣。
(14:16:45)汪鸿雁说:浙江很多加盟品牌都不错，如果好好培育和扶持，在中国也会做得很好。
(14:16:51)主持人说:还有哪些行业做的比较多的特许经营？
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(14:17:56)主持人说:包括汽车美容、教育、育婴、咖啡、服装、家居等等，我们在城市里都能看到这些加盟？
(14:18:07)汪鸿雁说:是的，特许经营需要门店，而门店是直接面向消费者的。作为一个拥有众多门店的加盟品牌，如果能与消费者紧密建立忠诚度，将很容易成功。
(14:18:14)主持人说:蒙古佬:目前国内最好的加盟店有哪些？苏宁、好又多、小肥羊、国美是加盟店吗？
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(14:19:44)主持人说:他们喜欢自己看，不会加入别人。
(14:19:53)汪鸿雁说:小肥羊现在在全国有很多加盟商，但是说到一个情况，小肥羊有很多系列，内蒙古小肥羊，山西小肥羊，新疆小肥羊，小肥羊都有很多体系。因为内蒙古小肥羊做得很好，获得了驰名商标，在全国有一定程度。但从目前的情况来看，其他地区的小肥羊认为这样的商标由内蒙古的小肥羊独家拥有是不公平的，希望通过其他途径撤销该驰名商标。目前其知识产权状况仍处于不稳定状态。
(14:20:02)主持人说:比如小肥羊的知识产权不稳定。加入小肥羊前景如何？
(14:22:38)汪鸿雁说:我的个人观点仅供参考。三年前，小肥羊在中国非常流行，任何产品都有生命周期。可能三四年后，这个产品如果不改进，不做到位，能不能获得这么大的市场份额还很难说。这就要看小肥羊的管理了，看它的口味能不能提高和完善。目前全国这么多加盟商。我们不知道小肥羊是如何管理这个系统的，它是否完善。如果对加盟商的支持跟不上，我觉得加盟商太多了，跟不上加盟商的权益。那么我建议在充分了解其提供的后续服务后再加入小肥羊，品牌还是认可的。
(14:22:43)主持人说:我们加盟商的选择取决于他的后续配套服务。
(14:22:47)主持人说:雨过天晴:一个加盟商在选择加盟品牌时应该考虑什么？
(14:22:54)汪鸿雁说:这个问题是我接受媒体采访时问的。我觉得要注意以下几个问题:第一，这个品牌是否已经有知名度和市场认可度？第二，这个品牌是不是已经有自己的两家直营店了？达到2+1的门槛了吗？如果你有自己管理店铺的经验，
(14:22:58)汪鸿雁说:要考虑的第三个问题是这个品牌是否已经有了商标。当然这个商标最好是注册商标。如果是正在申请的商标，问题不是很大。目前商标管理办法对注册商标没有严格要求，最好是有注册商标。同时，第四个问题是这个品牌是否有自己独有的专利，不能仅限于外观设计专利。外观设计专利相对简单。他需要关注的第五个问题是，这个品牌是否帮助加盟商提供持续的支持和培训，帮助加盟商改善管理，支持经营。
(14:23:06)汪鸿雁表示:第六点是关于公司的稳定性。如果这家公司没有一个长期的战略规划，只是想开更多的店，吸引更多的加盟商，那么在公司的文化中就不是长期的经营战略。目前我认为这样的公司不应该考虑加盟。现在法律法规不健全，2004年特许经营行业出现欺诈事件。
(14:25:00)主持人说:这六点需要他们综合考虑。
汪鸿雁说:这是最基本的。
(14:25:09)主持人说:你刚才讲了外观专利的知识产权。还有什么？
(14:25:14)汪鸿雁说:例如，知识产权是第一商标问题。商标对于特许经营企业来说是最基本的。没有商标，如何让加盟商推广品牌，对外宣传，这是最基本的问题。第二个知识产权问题是专利，所以有的品牌有专利，有的品牌不一定有专利，但是它一定有自己独特的技术或者。第三个方面是版权。加盟总部还没有把自己特有的一些东西总结成一套书面的文件，所以加盟是不充分的。雨过天晴:国家现在对加盟商有考核条件吗，获奖者有什么证书吗？
(14:26:07)汪鸿雁说:虽然根据《商业特许经营管理办法》有一些基本的要求，但是实际上我们在研究《特许经营管理办法》的时候可以看到，这个管理办法实际上是一个部门规章，也就是说，它是一个效率低于国家法律法规的部门规章，部门规章在法律上是有参考价值的。那么可以作为行政部门执法的依据，但是作为司法领域的参考，国家对特许经营的总部有一个要求，就是信息披露，就是特许经营总部在发展加盟商之前，对潜在加盟商有一个基本的说明，有一个信息，比如特许经营总部有多少家门店，门店的经营情况，商标状况。
(14:27:18)汪鸿雁表示:最近是否涉及一些诉讼，加盟商应该在合理的范围内回答你的问题。从这个角度来说，加盟商在双方接触的过程中有基本的知情权，这是更重要的一个方面。在广告的过程中，不允许加盟总部有不真实的信息，比如给你很高的承诺，比如两个月或者一个月收回成本。这类广告今后将被禁止。
(14:30:33)汪鸿雁表示:第三加盟总部根据规定要求有备案要求。其实目前我认为各地的执行还是事后备案。目前前置审批还是两会的事情。前置审批只允许政府招募加盟商。目前还没有做到这一点，市场经济比较自由。市场经济强调市场自由，市场活跃，所以要求政府对所有加盟总部实行前置审批，我觉得不是很合理。政府在整个过程中有一定程度的监管，避免不诚信行为。
(14:30:39)主持人说:刚才你讲了那些冠军，比如广告说一个月收回成本。这样的广告很多。违法吗？
(14:30:47)汪鸿雁表示:此类类似广告与《商业特许经营管理办法》相抵触。如果这里有这种承诺广告，给加盟商造成损失和误导的，按照规定是要赔偿的。
(14:30:59)主持人说:雨苍蝇:运营商需要自己独有的专利。这话怎么说？
(14:31:05)汪鸿雁说:专利不一定每个加盟总部都有，但作为加盟总部，应该有自己的成就。比如说如果是专利，比如说肯德基的烤箱是专利，像全聚德的烤鸭，这个设备是专利。这类产品在市场上一般是买不到的，很吸引人。
(14:31:09)主持人说:装备、菜谱之类的东西？
(14:31:17)汪鸿雁说:是的，有些东西在国外可以买到，不一定指专利。
(14:31:24)主持人说:雨过天晴:这是不是意味着特许经营不需要在国家某个部门备案？
(14:31:31)汪鸿雁说:《商业特许经营管理办法》有这样的要求。事实上，从半年的执行情况来看，很少有店主愿意备案，也就是说，提到的效率水平问题，在国务院颁布《特许经营条例》之前，一直是强制性的。目前要求备案，但很少做。
(14:31:55)主持人说:我:加盟连锁店要注意什么资质？
汪鸿雁说:也许你的表达是错误的。加盟商作为总部，可以审核几个方面，比如加盟商有没有找到合适的门店。还有，加盟商是否为加盟你的企业建立了一定的实体，比如个体工商户、公司等个人独资企业？第三是资本能力是否具备早期投资的资本地位。第四，每个企业都有自己的考量。这样的加盟商不符合备选调整。比如育婴方面，加盟商要有育婴的爱心和知识。
(14:35:22)主持人说:这就是加盟商的素质吗？
(14:35:29)汪鸿雁说:是的，加盟商认同产品理念。
(14:35:33)主持人说:这是企业文化认同吗？
(14:35:38)汪鸿雁说:不同的企业有不同的想法，前三个是通用的，每个品牌和企业在其他方面都有自己的想法。
(14:35:43)主持人说:接下来问法律分析的问题。
(14:35:48)主持人说:YEHPO:什么是特许经营，哪个法律保护？
(14:35:54)汪鸿雁说:我刚才已经解释了有一个特许经营的概念，就是特许经营总部将自己的商标、商号、专利、商业模式等特有的知识产权和成功经验以合同的方式授权给加盟商，加盟商必须按照合同的要求向加盟商支付相关费用。我们目前称之为“特许经营”。1997，贸易部《商业特许经营管理办法》试行，但未正式实施。2001，国家有商业特许经营的立法规划。目前，该条例尚未颁布。2004年底，颁布了《商业特许经营管理办法》。
(14:36:18)汪鸿雁表示:一个管理办法已经正式颁布，这是商业特许经营行业的唯一依据。这是规定，不是法律，不是规定，效力有限。此外，还有公司法、合同法、商标法、著作权法、专利法。其实这是一个综合的系统，不是一个简单的商业特许经营管理方法可以解决的。这是一个全面的法律体系。
(14:36:24)主持人说:你参与制定这个规定了吗？
(14:36:30)汪鸿雁说:我们参与了讨论。如果你认为某些法律法规不完善，存在漏洞或问题，那么你可以向有关部门提出法律意见。
(14:36:50)主持人说:能谈谈加盟商需要注意的一些事情吗？如果加盟有必要签三年的合同吗？需要注意什么？
(14:36:55)汪鸿雁表示:按照管理办法，它有四个突破，是对原试行办法的改进。首先，我们刚才说的信息披露和广告，在信息披露和广告方面，对特许人有详细的要求。同时，如果做不到，在信息披露和广告宣传上存在欺诈行为，对加盟商也会有一定的补偿。第二个问题是关于外资准入。《外商投资准入商业特许经营管理办法》中的申请、审批、注册等程序，其实在以后商务部的对外新闻发布会上已经讲得很清楚了。因为中国加入世贸组织，需要遵守世贸组织国民待遇原则，外资审批是程序性审批。
(14:39:11)汪鸿雁说:没有实质性的审批，国内外一视同仁。其他方面，这个管理办法讲的是法律责任。法律责任是指很多方面，比如行政责任、信息泄露赔偿责任、供应商质量保证责任等。这些都是加盟商可以保证的。我们希望有法律依据。
(14:39:21)主持人说:一个是几个突破，一个是信息披露广告虚假补偿，还有就是外资准入。
(14:39:27)汪鸿雁表示:外资准入是有协议的，此后商务部的声明中也有表述。这是一项程序性要求，与国内要求基本相同。外资的审批只是程序上的审批，国民待遇的承诺应该兑现。
(14:39:34)主持人说:有没有保护加盟商利益的事情？
(14:39:48)汪鸿雁说:因为这些推进是有利于加盟商的，因为原协议很多方面不是很具体，这个管理办法基本上能体现出特许经营条例有哪些方面是规范的，可以看出一些苗头。这个管理办法是对联盟盟主多方面的要求，也就是前置门槛的设立，以及特许经营发展全过程的信息披露义务和广告要求。如果不满足，
(14:42:55)主持人说:更多的是对加盟商的约束和对加盟商的保护？
(14:43:01)汪鸿雁说:是的，我们谈到了受许人的义务，这是他对于受许人的权利。
(14:43:06)主持人说:雨过天晴:特许经营合同中甲乙双方应该在哪里有关系吗？
(14:43:11)汪鸿雁表示:甲方和乙方是顺利问题，与此无关。其实都一样。人们觉得甲方好，其实都一样。如果法律明文规定合同，主体地位是平等的，我排第一也没有优势。
(14:43:16)主持人说:如何建立和完善加盟体系？
(14:43:23)汪鸿雁说:如何建立和完善这个问题是被特许人的问题。如果加盟商没有一个完善的体系，对整个体系来说都是危险的，很可能会毁掉品牌。如何建立和完善？这个问题比较大，比较复杂。我觉得可以从几个方面考虑。第一，你要有自己品牌的战略规划，是吸引加盟商的规划。其次，我觉得在吸引加盟商之前，有一个基础的制度建设是非常重要的。制度建设包括你所在部门的架构。例如，我们需要战略部、品牌部和行政部的R&D部。可以在有完整框架体系的基础上吸收加盟商。
(14:43:30)汪鸿雁说:这样我们就可以各司其职，对加盟商的服务也可以落实到某个部门。只有拥有完善的后续支持体系，才能保证品牌的可持续发展。第三个方面我觉得很重要，就是知识产权的前期保护。特许经营是一个不断被复制和扩展的体系。其实你在扩张的同时扶持加盟商，还有一个风险。今天你可能支持他，明天他可能成为你的竞争对手。你要保证知识产权制度没有太大问题。你有自己独特的技术，独特的知识产权。我们讨论过这是控制的问题。你可以复制许多商店，同时，你
(14:44:56)主持人说:知识产权的前期保护对于加盟总部来说非常重要。
(14:45:02)汪鸿雁说:第四个问题是合同。众所周知，特许人与被特许人之间的关系，也就是契约式的合作关系，必须有一份双方之间的完善的特许经营合同文本，不能简单地用一两页纸来确定关系。这个关系很复杂，有知识产权，有物流，有日常管理维护，等等。那么特许经营合同制度就很复杂了。主合同是特许经营合同，还有很多从属合同，如经销合同、物流合同、商业秘密保护合同、商业限制合同，甚至商标使用合同。这六七个契约其实是最基本的契约制度，只有契约制度才是完整的。
(14:47:38)汪鸿雁表示:只有对合约制的内容完全认同，才能保证品牌的稳定发展，而合约也是非常重要的一个方面。
(14:47:44)主持人说:如何签订一份完整的特许经营合同？
(14:47:55)汪鸿雁说:从业主的角度，应该说合同可以分为两个方面。一方面是一般条款。一般条款指的无非是我国合同法中规定的，如签订合同的当事人或者签订合同的地点、履行方式、期限、违约责任、解决办法等。这里有独特的方面，比如我们说的敏感词，比如加盟费，押金。这些概念在特许经营中是独一无二的，如何签订一份完美的特许经营合同，可能不是今天就能说完的，可以一一列举。
(14:49:40)汪鸿雁说:比如加盟商认为加盟费是一次性合同，是门槛费，必须一次性支付。我给你提供商机，加盟费任何情况下都不能退。我们可以理解为，加盟费相当于从你这里买了一个特许经营权，作为一次性购买。站在加盟商的角度，我会支付加盟费。比如商标，培训，物流配送，这里双方有争议。发生纠纷时，如果是业主，对加盟费的构成和加盟费的处理方式有明确的约定。比如我们同意加盟费是一次性门槛费，任何情况下都不退。这是一种情况。
(14:49:47)汪鸿雁表示:也有加盟商将加盟费规定为包括商标使用费、培训费、管理支持费。从这个角度来说，它和我们前面说的一次性进入概念是不一样的。特许经营合同对于一些概念非常重要，比如特许经营费的概念。目前还没有明确的法律法规对这些概念有非常权威的解释，所以建议双方对可能有争议的概念做一个约定，对一些敏感的费用约定一些处理方式，比如在什么情况下，如何返还，如何处理。
(14:49:53)主持人说:我来请你解释一下加盟费和押金这两个概念。
(14:50:00)汪鸿雁表示:加盟费从业主的角度理解为一次性进场费。我加入这个系统是为了向你购买特许经营权。这是加盟费，我成为你的会员。押金的概念是，我成为你的会员后，必须保证我的承诺，你的品牌，不卖给别人的商品。那是押金。如果我违反了协议，那就是。
(14:50:29)主持人说:可以说是房贷吗？
(14:50:35)汪鸿雁说:存款是资金的保障，抵押有不同的性质。它可以在合同期限内返还给你，例如，有利息或没有利息。
(14:50:57)主持人说:这个有保障吗？
(14:51:04)汪鸿雁说:从加盟商的角度来说，要保证品牌形象不打折扣，就要保证加盟商运营你的系统。从加盟商的角度来说，也是应该付费的。应该是可以退的。它暂时放在那里作为担保。如果你遵守这个制度，钱是可以退的。
(14:51:31)主持人说:这些话应该写在合同里吗？
汪鸿雁说: